如何理解劳动合同中“试用期”的概念

关于“试用期”的概念,很多教材、论文、专著多有涉及。

王全兴教授认为,试用期是指“包括在劳动合同期限内的,劳动关系还处于非正式状态,用人单位对劳动者是否合格进行考核,劳动者对用人单位是否适合自己要求进行了解的期限。”[①]郑尚元教授认为:“劳动合同的试用期是当事人双方在合同中约定的试用工作的期限,即用人单位和劳动者为相互了解、选择而约定的一定期限的考察期。”[②]郭文龙法官指出,“劳动合同试用期,是劳动关系当事人双方建立劳动关系时,依照法律规定,在平等自愿、协商一致的基础上订立劳动合同的同时,在劳动合同期限之内特别约定的一个供当事人双方互相考察的、合同解除条件亦无严格限制的期间。” [③]邱婕博士认为,“试用期是企业在招聘员工之后,通过实际工作考核员工的阶段。”[④]

笔者认为,试用期是用人单位考察劳动者是否符合录用条件而约定的劳动合同的特殊期间。

第一,从语意分析来看,“试用”的意思是:“使某人受到一段时期的检验或试工以便能确定这人是否适合于做某事”。“用”的主体就是用人单位,而非劳动者。试用期,顾名思义,就是劳动力使用者对劳动者进行考察的一段期限。这是用人单位的意志体现。劳动者能做的就是同意,或者不同意后再协商之后的同意。

虽然试用期是建立在用人单位与劳动者双方合意的基础上,但是用人单位掌握着主动权,是动议的提出者。试用期一般都是用人单位主动提出的,有哪个劳动者会主动提出“咱们还是约定一个试用期吧”这样的话语呢?这是资本与劳动的关系所决定的。

第二,试用期的目的是用人单位对劳动者进行考察,而非相反。劳动者不符合条件的,用人单位可以依法解除劳动合同。这个期间一旦经过,用人单位便不能以“不符合录用条件”为由解除劳动合同。

而劳动者解除劳动合同的条件较为宽松,无论是否在试用期内,基本无较大的约束条件。对试用期概念的界定,应当注重其本身的特质,而不应当将劳动合同的其他期限的特质也混入其中。所以,劳动者对用人单位的考察不是试用期的目的,这种考察与试用期经过之后的劳动合同其他期限是可以完全一致的。例如,我对这家单位满意与否,过了试用期,我一样可以考虑这个问题。

第三,试用期内考察的内容限于劳动者是否符合录用条件。这一点在《劳动合同法》中已经非常明确。从劳动法层面讲,用人单位对劳动者其他方面的考察没有什么决定性意义。例如,你考察劳动者的人品、素养、学识等等,凡是没有证明是不符合录用条件的,都不能解除劳动关系。笔者之前一篇短文,谈到了用人单位在试用期内解除劳动合同的问题,条件还是很严格的。就像劳动者入职之后,用人单位再设定一些考核标准来对试用期的员工进行淘汰,这种做法必然是不符合法律规定的。

[①] 王全兴:《劳动法》,法律出版社2004年版,第129页。

[②] 郑尚元:《劳动法学》,中国政法大学出版社2004年版,第110页。

[③] 郭文龙:《劳动合同试用期研究》,政治与法律 2002年第2期。

[④] 邱婕:《试用期不符合录用条件的认定》,《中国劳动》2005年第8期。